广西壮族自治区南宁市人大常委会


南宁市出租汽车客运管理条例



（2006年12月30日南宁市第十二届人民代表大会常务委员会第三次会议通过

2007年7月27日广西壮族自治区第十届人民代表大会常务委员会第二十七次会议批准

2011年11月16日南宁市第十三届人民代表大会常务委员会第二次会议修订

2012年3月23日广西壮族自治区第十一届人民代表大会常务委员会第二十七次会议批准修订）



第一章　总　则



　　第一条　为加强出租汽车客运管理，提高出租汽车客运服务质量，维护运输市场秩序，保障乘客、出租汽车经营企业和从业人员的合法权益，根据有关法律法规的规定，结合本市实际，制定本条例。

　　第二条　本市行政区域内出租汽车客运服务的经营和管理，适用本条例。

　　第三条　本条例所称出租汽车，是指取得出租汽车客运经营权，根据乘客意愿提供客运服务并按照行驶里程、时间计价收费的五座以下经营性小轿车。

　　第四条　市交通主管部门是本市出租汽车客运行业的行政主管部门，负责本市行政区域内出租汽车客运管理工作；市辖县交通主管部门负责本辖区内出租汽车客运管理工作。

　　交通主管部门下设的道路运输管理机构负责出租汽车行业的日常管理工作。

　　公安、规划、价格、税务、工商、质量技术监督等有关部门按照各自职责及有关规定对出租汽车客运进行管理。

　　第五条　市出租汽车行业协会是全市出租汽车行业的自律性社团组织，负责制订出租汽车职业规范，协调行业内部关系，开展行业自律，教育和督促会员遵守法律、法规和职业规范。



第二章　出租汽车客运经营权



　　第六条　从事出租汽车经营的，应当依照本条例及有关规定取得出租汽车客运经营权。

　　第七条　出租汽车客运经营权采取招投标出让的方式投放市场。

　　参加出租汽车客运经营权投标的，必须具有企业法人资格。

　　出租汽车客运经营权出让所得上缴市财政专用账户，实行收支两条线管理，专用于出租汽车基础设施建设、科技应用以及出租汽车客运行业管理等。

　　第八条　出租汽车客运经营权的使用期限为十二年。

　　经营权期限届满的，予以收回并按规定重新投放市场。

　　第九条　出租汽车客运经营权的投放总量原则上按市区人口（含流动人口）每万人二十五至三十辆的比例确定，市人民政府可根据社会经济发展的需要适时调整。

　　第十条　采用投标有偿出让方式取得出租汽车客运经营权的中标人，应当自收到中标通知书之日起十五日内缴清出租汽车客运经营权特许经营费，并与市交通主管部门签订出租汽车客运经营权使用合同，逾期不缴清特许经营费的，取消其出租汽车客运经营权中标资格。

　　市交通主管部门应当自出租汽车客运经营权使用合同签订之日起二十日内向出租汽车经营权人核发出租汽车客运经营权证。

　　第十一条　出租汽车客运经营权人应当自与市交通主管部门签订出租汽车客运经营权使用合同之日起六个月内组织运力投放市场。逾期不投放运力的，不投放部分的出租汽车客运经营权无偿收回。

　　第十二条　出租汽车客运经营权二年内不得转让。

　　二年后确需转让出租汽车客运经营权的，应当向市交通主管部门提出申请，市交通主管部门自接到申请之日起二十日内作出是否准许的决定。准许转让的，市交通主管部门应当自批准之日起三十日内，对剩余使用期限的出租汽车客运经营权组织招标。

　　以有偿出让方式取得出租汽车客运经营权的，其转让所得优先支付转让招标费用。其余以原中标价按经营权使用期限折算，余额为折算数额的百分之一百一十以内的部分归转让人所得，超过部分上缴市财政专户。

　　第十三条　出租汽车客运经营权原则上以每一百辆出租汽车的经营权为一组进行出让、转让。

　　第十四条　出租汽车客运经营权不得出租。

　　任何人不得涂改、伪造出租汽车客运经营许可证件。



第三章　经营企业、驾驶人与乘客



　　第十五条　从事出租汽车经营的，应当具备下列条件：

　　（一）取得出租汽车客运经营权；

　　（二）经营的出租汽车必须是法人财产，车辆达一百辆以上，配备与经营规模相适应的固定办公场所和工作必备场所；

　　（三）注册资金一千万元以上，有不少于车辆总价值百分之五的流动资金；

　　（四）有完善的企业章程和组织机构，配备符合要求的驾驶人、质检、安全管理人员，建立健全经营和安全管理各项制度。

　　第十六条　出租汽车经营企业应当遵守下列规定：

　　（一）建立健全车辆及驾驶人档案，实行驾驶人亮证服务等管理制度，依法申领道路运输证，并向市交通主管部门报送有关资料和信息；

　　（二）不得将出租汽车交给无从业资格证的人员营运或承包；

　　（三）依法与所聘用的驾驶人签订劳动合同，并办理社会保险；

　　（四）建立健全企业员工教育培训制度，定期对管理人员及驾驶人进行法制、安全、业务等方面的教育培训；

　　（五）每日营运车辆不少于本企业出租汽车总量的百分之八十，不得无故停运。

　　第十七条　出租汽车经营企业对驾驶人收费，应当执行国家、自治区和本市有关规定，公开收费项目和标准，开具收费凭证。采取承包经营方式收取车辆承包金的，应当向道路运输管理机构备案。

　　禁止违反规定向出租汽车驾驶人收取抵押金、保证金、手续费或变相收取其他费用。

　　第十八条　出租汽车经营企业需停业、歇业的，应当提前三十日报市交通主管部门批准，并依法办理相应手续。

　　出租汽车经营企业变更名称、地址等，应当自变更之日起十日内向市交通主管部门备案。

　　第十九条　出租汽车经营企业应当组织制定并实施本单位的客运安全事故和突发公共事件的应急救援预案。

　　遇到抢险救灾、突发公共事件等特殊情况的，出租汽车经营企业应当服从交通主管部门的统一调度和指挥。

　　承担前款运输任务所发生的费用，由政府给予相应补偿。 第二十条　出租汽车驾驶人应当符合下列条件，并取得从业资格证：

　　（一）取得相应驾驶资格二年以上；

　　（二）六十周岁以下，身体健康；

　　（三）有本市户口或暂住证；

　　（四）三年内无重大以上交通事故责任记录；

　　（五）经市道路运输管理机构对有关客运法律法规、机动车维修和旅客急救基本知识考试合格。

　　出租汽车驾驶人因违反本条例规定被吊销从业资格证的，从被吊销之日起三年内不得从事出租汽车客运驾驶服务。

　　第二十一条　出租汽车经营企业查询拟聘用的驾驶人三年内有无重大以上交通事故责任记录的，公安交通管理部门应当予以配合并提供有关资料。

　　第二十二条　出租汽车驾驶人应当遵守下列规定：

　　（一）随车携带道路运输证、从业资格证，实行亮证服务；

　　（二）正确使用计价器，按收费标准收费，给付乘客出租汽车客运发票；计价器达到检定周期或计价器失准时，应当暂停载客，并及时申请报检、报修；

　　（三）按乘客要求的路线行驶，乘客未提出要求的，应当选择最短路线行驶，确需绕道的，应当向乘客说明，不得无故绕行；

　　（四）按乘客要求提供车内设施的使用服务，未经乘客同意，不得同载他人；

　　（五）安全行车，礼貌待客,使用文明语言，保持车内整洁；乘客遗忘在车上的物品，应当归还失主；

　　（六）在出租汽车站点候客时，应当按序排队、顺序走车，不得欺行霸市，不得强行拉客；

　　（七）夜间营运应当开启顶灯，载客离开市区或到偏僻地点的，应当按有关规定进行登记；

　　（八）法律、法规的其他规定。

　　第二十三条　出租汽车驾驶人不得有下列行为：

　　（一）异地经营；

　　（二）将出租汽车交给无从业资格证的人员营运；

　　（三）无正当理由拒载、中断服务。

　　第二十四条　乘客有下列情形之一的，驾驶人有权拒载、中断运送服务或送交有关部门处理：

　　（一）携带易燃、易爆、有毒等危险品或者违禁品、污染物品、动物乘车的；

　　（二）无人监护的精神病人、醉酒者要求乘车的；

　　（三）要求在禁行路段行驶或在禁停路段停车的；

　　（四）要求超载的；

　　（五）拒绝按收费标准支付车费的；

　　（六）提出违反道路交通管理、治安管理规定或其他违法要求的。

　　第二十五条　驾驶人有下列情形之一的，乘客可以拒付车费：

　　（一）不使用计价器或不按收费标准收费的；

　　（二）不按规定给付出租汽车客运发票的；

　　（三）因车辆或驾驶人原因无法完成运送服务的。



第四章　车辆、站点、运价



　　第二十六条　出租汽车应当符合下列要求：

　　（一）符合市、县交通主管部门规定的车辆类型和车身颜色；

　　（二）在车前门两侧喷印经营企业名称、监督电话等服务标志；

　　（三）在车身两侧规定位置张贴收费标准；

　　（四）按规定安装卫星定位、通讯调度装置和报警装置；

　　（五）安装符合规定的计价器、空车待租标志、出租汽车顶灯；

　　（六）车辆技术状况保持良好，服务设施齐全有效；

　　（七）以出租汽车为载体设置广告的，必须按规定设置，不得遮挡驾驶人视线、灯光、号牌及影响车容车貌；

　　（八）车辆座套应当定期换洗，保持整洁。

　　第二十七条　出租汽车车辆应当定期进行二级维护及技术等级评定，符合一级技术等级要求。

　　第二十八条　出租汽车计价器应当符合质量技术监督部门和税务部门规定的要求和标准，经法定计量技术机构检定合格安装使用并按时进行周期检定，不得私自安装、改装和维修。

　　第二十九条　出租汽车营运期限为六年，从车辆注册登记之日起计算。

　　出租汽车营运期限届满，或者车辆不符合一级技术等级要求等不适合营运的，必须停止营运；出租汽车经营企业应当到市交通主管部门办理退出市场手续，交回出租汽车客运经营证件并到公安车辆管理部门办理相应手续。

　　需更新车辆的，出租汽车经营企业应当到市交通主管部门办理相关手续。新车辆可在原车剩余的经营权期限内继续经营。

　　第三十条　出租汽车的营运证件丢失的，应当在市级以上报刊刊登遗失声明后向市交通主管部门提出补办申请。市交通主管部门自接到补办申请之日起十五日内予以补办。

　　第三十一条　市公安部门应当会同规划、交通等部门根据车流量、人流量等因素合理规划和设置出租汽车停靠站和上下客站。

　　市区主、次干道两侧设出租汽车上下客站，供出租汽车上下客即停即走；宾馆、大型商场、娱乐场所、医院、大型住宅小区等公共场所应当设置二个以上出租汽车专用停靠站；确因地域条件等因素限制无法设置的，有关部门应当在前述公共场所附近道路设置出租汽车停靠站，专供出租汽车临时停靠候客。

　　出租汽车上下客站、停靠站应当免费向所有出租汽车开放，任何单位和个人不得阻挠。

　　第三十二条　机场、铁路客运站、公路客运站、港口等旅客集散地和其他人流集散地应当设置出租汽车停靠站，免费向所有出租汽车开放，不得限制出租汽车停靠候客。

　　第三十三条　出租汽车客运收费标准由市价格主管部门会同市交通主管部门制定，报市人民政府批准。

　　建立出租汽车客运运价与成品油价格联动机制。根据经济发展、运输市场需要和成品油价格变化情况，市价格主管部门应当会同市交通主管部门进行市场调查，适时调整燃油附加费或运价标准。

　　调整出租汽车客运运价标准，应当举行价格听证会。

　　第三十四条　出租汽车经营企业及其从业人员必须执行规定的收费标准，使用税务部门监制的发票，发票应当专车专用。



第五章　监督检查



　　第三十五条　对违反本条例规定的行为不能当场处理的，可扣押其营运证件。对没有车辆营运证件又无法当场提供其他有效证明的出租汽车车辆可以予以扣押。

　　扣押车辆的，应当妥善保管，不得使用，并不得收取或者变相收取保管费用。

　　第三十六条　乘客认为其合法权益受到出租汽车经营企业及其从业人员侵犯的，可以向县级以上道路运输管理机构投诉。投诉时应当提供如下材料：

　　（一）投诉人的真实姓名、联系电话、通讯地址；

　　（二）被投诉人的姓名或车牌号、出租汽车发票等；

　　（三）情况复杂的，投诉人还应当提供书面材料。

　　第三十七条　县级以上道路运输管理机构受理乘客投诉后，应当及时调查处理，并在受理之日起七日内将调查处理结果书面答复投诉人；情况复杂的，应当在二十日内书面答复投诉人。



第六章　法律责任



　　第三十八条　对违反本条例的行为，吊销经营许可证件的行政处罚权由市交通主管部门行使；本章规定的其他行政处罚权和行政措施，由县级以上道路运输管理机构行使。

　　第三十九条　违反本条例第六条规定，未经许可擅自从事出租汽车客运经营的，责令停止违法行为，没收违法所得，并处三万元以上十万元以下罚款。

　　第四十条　违反本条例第十二条第一款、第十四条第一款规定，非法转让、出租出租汽车客运经营权的，责令停止违法行为，没收违法所得，并处三万元以上十万元以下罚款。

　　第四十一条　违反本条例第十四条第二款规定，涂改、伪造出租汽车客运经营许可证件的，收缴有关证件，没收违法所得，并处五百元以上三千元以下罚款。

　　第四十二条　违反本条例第十五条第二项规定，出租汽车经营企业使用不属其法人财产的出租汽车营运的，处以二千元以上二万元以下罚款；情节严重的，吊销经营许可证件。

　　第四十三条　出租汽车经营企业有下列行为之一的，按以下规定处罚：

　　（一）违反本条例第十六条第一项规定，未按规定建立健全车辆及驾驶人档案，不实行驾驶人亮证服务等管理制度，或不报送有关资料和信息的，责令限期改正；逾期不予改正的，处以一千元以上五千元以下罚款；

　　（二）违反本条例第十六条第二项规定，将出租汽车交给无从业资格证的人员营运或承包的，处以一千元以上五千元以下罚款；

　　（三）违反本条例第十六条第五项规定，每日营运车辆少于本企业出租汽车的百分之八十或无故停运的，处以二千元以上二万元以下罚款；情节严重的，吊销其经营许可证件；

　　（四）违反本条例第二十六条规定，出租汽车不符合本条例规定要求的，处以一百元以上五百元以下罚款；

　　（五）违反本条例第十六条第一项、第二十九条第二款规定，使用无营运证件的出租汽车，或者出租汽车不适合营运仍继续营运的，处以三千元以上一万元以下罚款。

　　第四十四条　违反本条例第十七条第二款规定，出租汽车经营企业向出租汽车驾驶人收取抵押金、保证金、手续费或变相收取其他费用的，责令退还所收费用，并处以二千元以上二万元以下罚款。

　　第四十五条　违反本条例第二十二条第一项规定，出租汽车驾驶人未随车携带道路运输证或从业资格证，或不实行亮证服务的，处以警告或者一百元罚款。

　　第四十六条　出租汽车驾驶人有下列行为之一的，责令改正，并处以二百元以上二千元以下罚款：

　　（一）违反本条例第二十条规定，未取得从业资格证从事出租汽车营运的；

　　（二）违反本条例第二十二条第二项规定，不给付乘客出租汽车客运发票的；计价器达到检定周期或计价器失准时，不按规定暂停载客，并及时申请报检、报修的；

　　（三）违反本条例第二十二条第四项规定，未按乘客要求提供车内设施的使用服务的；

　　（四）违反本条例第二十二条第六项规定，驾驶人在出租汽车站点候客时，不按序排队、顺序走车，或欺行霸市，强行拉客的；

　　（五）违反本条例第二十三条第二项规定，将出租汽车交给无从业资格证的人员营运的。

　　违反前款第二项至第五项规定，情节严重的，吊销其从业资格证。

　　第四十七条　违反本条例第三十二条规定，机场、铁路客运站、公路客运站、港口不设置出租汽车停靠站，或者阻挠出租汽车在停靠站免费停靠候客的，责令有关单位限期改正，并可对责任单位处二千元以上一万元以下的罚款。

　　第四十八条　违反本条例其他规定的，依照有关法律、法规的规定予以处理。

　　第四十九条　市交通主管部门、道路运输管理机构的工作人员玩忽职守、滥用职权、徇私舞弊的，由其所在单位或上级行政主管部门按规定权限依法给予行政处分。构成犯罪的，依法追究刑事责任。

　　

第七章　附　则



　　第五十条　市辖县出租汽车客运经营的条件、经营权投放总量由各县人民政府规定，报市人民政府批准。

　　第五十一条　本条例自2007年10月1日起施行。

浅析错误申请财产保全引起的财产损害赔偿


随着我国法制建设的进一步完善和公民法律意识的提高，财产保全在经济、民事案件中被大量采用，具有相当的普遍性。财产保全有两种目的，一种是为保护权利人的合法利益和保证将来人民法院的生效裁判的执行，另一种是最终是保护平等民事主体的交易安全1。通过财产保全，申请人可以防止被申请人隐匿、转移财产，保证将来生效的判决的执行。但是另一方面，由于申请人错误申请财产保全给被申请人或其他受害人造成的财产损害的案件也大量出现。如何通过法律来平衡双方的权利，既保障申请人的合法权利，保证诉讼的顺利进行，又防止申请人权利的滥用，保护公民、法人不因财产保全不当而受到损失，是在司法实践中亟待解决的课题。对于错误申请财产保全引起的财产损害赔偿，现有的唯一明确的法律依据是《民事诉讼法》第九十六条，该条规定财产保全申请有错误的，申请人应当赔偿被申请人因财产保全所遭受的损失。但是何种情况才算申请有错误？如何正确认定因财产保全遭受的损失？法律都没有作进一步的规定，从而使此类案件在实践操作中存在很大困难，不利于法律规定的落实。本案所涉及的诸多法理问题值得我们去分析和探讨。
一、关于财产保全申请错误的认定
错误申请财产保全造成他人损失的行为从本质上看是一种侵权行为，属于《民法通则》规定的行为人由于过错侵害他人的财产、人身，依法应当承担民事责任的行为。2欲追究其侵权民事责任，亦需认定其具备侵权行为的构成必须具备的四项条件，即损害、损害与行为人行为间的因果关系、过错及行为的违法性。3行为的违法性是显而易见的，认定上并无困难，而行为人是否存在主观过错则需要根据实际情况加以分析。主观过错是否存在并没有一个客观的标准，而是通过申请人的财产保全申请的违法性来进行推论的，即根据财产保全申请的违法性来推论申请人是否存在主观过错。这里需要指出的是严格意义上讲，过错与错误是两个不同的法律概念，4但是针对错误申请财产保全，民事诉讼法及相关论著皆使用“错误”来表述主观过错，其实质内容仅限于主观范围，等同于“过错”。5基于对财产保全申请的违法性6的分类，财产保全申请错误可以划分如下三种类型：
1、 前提错误
前提错误，即诉请错误，是指作为申请人提出财产保全申请的前提的诉请存在错误。根据《民事诉讼法》第九十二条的规定，7当事人申请财产保全的目的是为了保证将来生效的判决的执行。诉请的合法性和合理性是申请财产保全的前提和基础。只有基于合法、合理的诉请申请人才可能申请财产保全，而诉请的合法性和合理性需要通过法院最终生效的判决来予以确认。若申请人的诉讼请求没有获得判决的支持，无论是全部不予支持还是部分不予支持，那申请人保全他方财产就没有合法的理由，要么是违法的保全了不应承担实体责任的受害人的财产，要么就多保了被申请人的财产。由此可见，申请财产保全的人，应当是民事法律关系中享有权利的一方，当申请人不享有权利时，申请保全他方财产就是违法的。如果申请人对于诉请不能到法院支持是明知的或是应当明知的，其基于此诉请再申请财产保全存在就存在过错，给他方财产造成损失的，申请人应当赔偿被申请人由此而受到的损失。8
2、 申请对象错误
申请对象错误指申请人错误的申请保全了不应保全的对象，即应申请保全甲的财产却错误的申请保全了乙的财产。从财产保全的目的来看，申请人申请财产保全的对象应为可能承担实体责任的当事人，只可能是诉讼中的被告或是承担实体责任的第三人。而申请人由于其主观的原因错误的申请保全了与本诉无关的，根本不可能承担实体责任的无辜的案外人的财产，从而侵犯了受害人的合法权利，应对所造成的损失承担赔偿责任。
3、 申请金额错误
申请金额错误系申请人申请财产的金额超过了其诉请金额。我国的民事诉讼实行的是不告不理的诉讼制度，人民法院仅在原告的诉请范围内审理案件，被告或可能承担实体责任的第三人仅可能在原告诉请范围的内承担责任。申请人申请财产保全，是为了保证被申请人到时有足够的财产可供执行。因此，申请财产保全的范围不应当超出诉请范围，否则系权利过度行使，侵犯了被申请人应有之权利。
在存在违法申请财产保全的情况下，认定申请人申请财产保全主观上是否存在过错，法官应有自由裁量之权利，综合考虑相当之诸多因素予以确定。笔者认为：申请对象违法和申请金额违法属于明显错误，申请人应当注意到其财产保全申请已经超出其拥有的权利范围，并预见到此违法行为之法律后果，但出于故意或过失仍为之，应当认定为申请人申请财产保全存在过错。但是对于前提违法，认定申请人申请财产保全是否存在过错则复杂得多。笔者曾代理了一起错误申请财产保全引起的财产损害赔偿案件。华信公司与旭华公司因参建合同发生纠纷，华信公司遂起诉旭华公司，要求其按协议支付利润900万元并申请保全了旭华公司价值700万元的财产。但是法院最终判决协议无效，旭华公司仅需向华信公司返还400万元。旭华公司认为华信公司申请财产保全错误，给其造成巨额财产损失，向法院起诉要求华公司赔偿损失。华信公司在前案件中的诉讼请求没有得到全部支持，从而使财产保全金额低于其诉请金额但超出其判决实际支持的金额，这是不争的事实，但是这一事实是不是足以认定被华信诚公司申请财产保全存在过错呢？在提起民事诉讼时，当事人仅能根据其所掌握的知识提出诉讼请求，但并不足以知晓判决的结果，也无从知晓。因此诉讼请求与实际判决结果存在差异是相当普便的。而当事人进行财产保全是为了保证将来生效判决的执行，其金额的确定是以可能得到法院支持的诉请金额为限。这里就有一个 "reasonable"的概念，对于基于现有证据并尽到合理谨慎的注意义务从而提出诉讼请求的原告来说，判决金额与诉讼请求金额不符是其不可预见的；以这样的诉讼请求为限提出财产保全也不存在任何主观过错。笔者认为：对于前提错误，如申请财产保全金额在诉讼请求范围以内但超出判决实际支持金额的，申请人只要尽到了合理谨慎的注意义务，则不能认定为其申请财产保全存在主观过错，只有在申请人其恶意保全被申请人的财产的情况下才能认定其存在过错。在上述案件中，华诚公司基于善意履行合同的原则根据双方一系列协议的约定的权利义务提出诉讼请求是合理的，已经尽到谨慎的理智。至于相关协议被确认无效，系法院对双方当事人争议事实进行审理后所做出的国家干预，并不能因此而认为，华信诚公司所提出的财产保全系错误的申请。华信诚公司没有权利，也不可能在起诉时明知合同无效，只能善意的按合同约定来确定双方权利义务。因此判决金额与诉讼请求金额不符，对被告来说是不可预见的，也是不可避免的。因为从诉讼角度而言，华信诚公司所提出的财产保全是为了保障其在合同有效基础上能得到的权利的保障，因此华信诚公司在财产保全的申请上无主观过错，经过激烈的辨论后，法院深刻理解了我国相关法律的立法原意，最终采纳了笔者的意见。
二、关于错误申请财产保全造成损失的认定
认定错误申请财产保全造成损失的范围与数额，是正确认定责任的先决条件。若认定不当，要么就是不合理的加重申请人的责任，要么就会使被申请人或其他受害人的损失得不到合理弥补。确认错误申请财产保全造成的损失必须具备两个要件：一是确有实际损失的存在；二是损失的出现与错误的财产保全申请有因果关系。只有二者同时具备，方可认定为是申请人的过错造成的损失。9但在实践中可能涉及的种种问题值得我们深入研究：
1、错误申请财产保全的范围
申请人申请财产保全有错误可能是全部错误（如保全对象错误）或是部分错误（如保全金额错误）。对于全部错误的，被申请人或其他受害人可以就全部保全范围引起的损失要求申请人赔偿损失；对于部分错误的情况，情况就复杂得多。如甲对乙提起诉讼，诉讼请求500万元，但申请保全了乙价值700万元的财产（包括200万待售房产、200万资金、200万股票和100万实物），保全金额高于诉请金额，对于高出部分，即价值200万元的财产，申请人存在明显的申请错误，应当承担赔偿责任。但是由于保全的财产的不同，给乙带来的损失也是不同的，究竟应以保全的哪一部分的财产带来的损失来赔偿呢？这里就存在错误申请财产保全范围的确定问题。笔者认为：申请人申请财产保全是处于主动的地位，应尽到谨慎的义务，否则应承担所带来的法律后果，而被申请人或其他受害人则处于被动的地位，只能承担保全的后果。根据公平、合理的原则，在申请人未尽到谨慎义务，错误申请财产保全并带来损失的情况下，无辜的被申请人或其他受害人有权选择错误申请财产保全的范围（往往是造成损失最大的部分），以保护其合法权利不受侵害，并敦促申请人谨慎行使财产保全之权力。
2、 错误申请财产保全造成损失的类型及举证责任
在实践中，因错误申请财产保全造成损失的形式是多样的，笔者认为主要包括以下几种类型：1、申请人对被申请人的资金实物申请保全措施，影响被申请人的正常生产经营活动，使其在利润上遭受损失；2、由于财产保全，扣押、查封了被申请人的某项财物或产品，使得被申请人不能履行与他人的合法合同，而致其承担违约责任遭受损失；3、申请人申请对某项特定物进行财产保全，使被申请人无法从事某项特定活动而造成的损失；4、因错误的申请财产保全，致使被申请人在商业信誉、企业形象上遭受的损失；105、申请人对被申请人的股票债券实物等进行保全措施，使被申请人在市场价格波动的情况下无法出售，造成的跌价损失；6、申请人对被申请人的债权等采取保全措施，请法院予以划扣，造成被申请人的利息损失；117、申请人对被申请人的实物申请财产保全措施，造成的保管费用支出。除以上类型以外，还存在申请人对被申请人的实物进行保全，由于实物无法长期保存或自然损耗造成的损失等其他情况。
无论错误申请财产保全造成的损失属于何种类型，由于此种损失系侵权之债，按照“谁主张、谁举证”的举证责任负担原则以及《民事诉讼法》的相关规定，12被申请人或其他受害人应在诉讼中对自己所遭受的损失负举证责任。如果被申请人或其他受害人无法举出足够的证据来证明其所受到的损失，那么其就要承担对自己不利仍至败诉的后果。这种后果，可能是部分的败诉或是全部的败诉。13
3、 错误申请财产保全与损害结果之间的因果关系
损害与行为之间存因果关系是行为人对该损害结果或不法事态负民事责任的必备条件之一。14对于错误申请财产保全造成的损害赔偿，仅存在错误申请财产保全以及损害结果并不足以使申请人承担赔偿责任，被申请人或其他受害人还应当证明错误申请财产保全与损害结果之间具有因果关系。因果关系，就是错误的申请行为与损失之间的内在联系，这种关联性是承担民事责任的普遍要求。15如果被申请人遭受的损失并非由于申请人错误申请财产保全，就不能归责于申请人。如何认定错误申请财产保全损害结果之间存在因果关系，笔者认为应结合错误申请财产保全与损害结果之间的必要性、充分性和关联性三个角度进行考察，并结合案件的具体情况予认定。
4、 被申请人防止损失进一步扩大的义务
对于错误申请财产保全造成的损害赔偿，笔者认为被申请人或其他受害人有防止损失扩大的义务。与《合同法》规定的防止损失扩大义务16相类似这一义务实际上是一种不真正的义务，即如当事人违反这一义务，并不会因此承担法律上的否定性评价和不利后果，仅仅是丧失对扩大部分的损失应有的权利。也就是说当事人本来有权请求某事项，但其没有履行某义务，致使其丧失了这一权利。17这一原则这与《民法通则》的过错责任原则18也是一致的。对于扩大部分的损失被申请人本可采取措施避免，但是由于其自身的原因没有尽到防止损失扩大的义务，致使这部分不应发生的损失出现，被申请人自行承担。如申请人请求法院对被申请人的原材料进行保全，被申请人本有能力另行购进或借用却有意不予作为，造成停产，使得非必然出现的损失人为的出现了；又如申请人请求法院对被申请人的房产进行保全，致使被申请人无法履行与他人签订的房屋买卖合同，被申请人完全有能力提供其他等值财产以供保全或提供担保，但被申请人既不通知法院或申请人，又不采取相应措施，造成其承担了本不应承担的违约责任。
三、法院在财产保全中的义务及其责任
对于法院在财产保全中的法律地位及其义务，法律界存在不同的看法：有人认为法院在财产保全中没有审查义务，仅是根据申请人的申请进行保全，因此对于财产保全错误不承担任何责任；有人认为法院在财产保全中有实体审查义务，申请人的财产保全申请是经过法院实体审查并审批的，并最终由法院作出裁定后对被申请人采取保全措施，没有法院的认可，仅有申请人的错误财产保全申请不可能给被申请人造成损失，因此法院对财产保全错误有共同过错，应承担共同赔偿责任；还有人认为法院在财产保全中承担形式审查义务，对财产保全错误仅在法院未尽到形式审查义务的情况下承担相应的责任。笔者赞同第三种观点。
首先，当事人毕竟没有权利对他人财产进行财产保全，仅能向法院提出财产保全申请，经法院作出裁定后，由法院对被申请财产进行保全。法院在财产保全中是一个不可或缺的角色，自然会承担一定的义务。从程序上来看，申请人向法院提出申请后，法院并不是当然照准，而是应当对该申请进行形式审查，经审查合格后，法院根据申请人的财产保全申请作出财产保全裁定，并由保全组以被申请人的财产进行财产保全。一般情况下，法院的形式审查包括以下几个方面：第一、保全主体审查，即审查申请人是否为诉讼中的原告或是反诉原告。第二、保全对象审查，即审查申请人申请财产保全的对象是否为诉讼中的被告或可能承担实体责任的第三人。第三、保全金额审查，即审查申请人申请财产保全的金额是否在其诉请范围以内。第四、保全担保审查，即审查申请人是否提供了合格的财产保全担保19。经过法院的形式审查后作出的财产保全，法院已经尽到了形式审查的义务，对可能出现的财产保全申请错误不承担任何责任。相反，如果由于法院没有尽到形式审查的义务，致使本不应当发生的财产保全错误出现，法院对于被申请人或其他受害人的损失应当承担相应的赔偿责任。除此以外，法院在进行财产保全时还应承担谨慎义务，合法的合理的进行财产保全。如果申请人申请财产保全并无过错，而法院在进行财产保全过程中或保全了非被申请人的财产、或超额保全了被申请人的财产、或对法院保管的保全财产未尽到谨慎管理义务造成他人损失的，应由法院承担赔偿责任。此类损失在法律属性上并不属于错误申请财产保全，而是与法院错误依职权采取保全措施同属于法院违法执行职务侵犯公民、法人的合法权益造成损失，通过国家赔偿程序予以救济。20
其次，法院的财产保全裁定毕竟不同于对案件的判决，审判程序是从实质上解决当事人之间的民事权利义务争议的程序，而财产保全程序则是一种中间性的暂时性的程序，其目的并不是要解决当事人之间的实体权利和义务之争，而是为了保全交来可能发生的强制执行。21财产保全裁定是在判决之前由立案庭或审判庭作出，不应也不可能对案件的实体结果作出判断和认定。因此，要求法院在案件尚未作出实体判决前对财产保全申请（包括诉请的合理性及合法性）进行实体审查明显对法院过于苛求，也不符合我国法律规定。法院仅能按照法律对于诉讼保全的形式要求进行审查，至于错误申请财产保全可能给被申请人造成的损失则可以通过财产损害赔偿之诉予以司法救济。
以上是笔者就错误申请财产保全引起的财产损害赔偿问题进行的简单分析和探讨，如有不足之处，谨请斧正。

上海市新闵律师事务所
陆 栋 生
上海市通力律师事务所
陈 燕
2002年8月12日


1 王铁汉著：《关于财产保全若干法律思考》（《当代法学》，2001年第6期），第71页。
2 《民法通则》第一百零六条第二款：“公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的应当承担民事责任。”
3 佟柔编：《中国民法》（法律出版社，1990年11月版），第564页。
4 错误是包含主客观两方面的含义，而过错则属于主观范畴，两者是既密切相关但又不是完全一致。
5 下文所使用之“错误”和“过错”皆具有同等法律含义。
6 财产保全申请的违法性包括前提违法，即诉请违法、对象违法和金额违法三种类型。
7 《民事诉讼法》第九十二条：“人民法院对于可能因当事人一方的行为或者其他原因，使判决不能执行或者难以执行的案件，可以根据对方当事人的申请，作出财产保全的裁定；当事人没有提出申请的，人民法院在必要时也可以裁定采取财产保全措施。”
8 柴发邦编：《民事诉讼法学新编》（法律出版社，1992年6月版），第263页。
9 江西省高级人民法院研究室：《错误申请财产保全致人损害的处理》（《审判业务》），第17页。
10 江西省高级人民法院研究室：《错误申请财产保全致人损害的处理》（《审判业务》），第17页。
11 此处所指利息损失包括两种可能：一、在法院划扣款的情况下，一般不予计息，被申请人无法按同期同类存款利率享有利息；二、由于被申请人无法使用被划扣款，向金融机构贷款或是向民间借贷，由此所支出的合理贷借款利息。
12 《民事诉讼法》第六十四条：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”。
13 柴发邦编：《民事诉讼法学新编》（法律出版社，1992年6月版），第226页。